基本建設(shè)工程中分包、承攬、分包、轉(zhuǎn)包、內(nèi)包、掛證是工程中一個(gè)很廣泛的工程狀況和普遍的法律問(wèn)題，也是大伙兒常常碰到或是聽(tīng)見(jiàn)的難題。很多人把這幾者的關(guān)聯(lián)非常容易給整搞混。

因而，我今日關(guān)鍵對(duì)于“三包一靠”的法律問(wèn)題開(kāi)展簡(jiǎn)易小結(jié)。

“三包一靠”的法律法規(guī)含意

一、分包

在我國(guó)的《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《合同法》等法律法規(guī)性的要求，分包便是項(xiàng)目承包人在承攬工程后，將其承攬范疇內(nèi)的一部分工程新項(xiàng)目交到第三人進(jìn)行的個(gè)人行為。

分包是法律法規(guī)容許的個(gè)人行為，合理合法的分包是不以法律法規(guī)所嚴(yán)禁的。

分包從法律法規(guī)的視角上分成合理合法分包和違法分包；從內(nèi)容上分成勞務(wù)分包和技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程分包。這兩大類(lèi)狀況在工程中尤其普遍。

1、技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)分包

依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)分包都必須具備相對(duì)的工程資質(zhì)并且務(wù)必在資質(zhì)級(jí)別要求的范疇內(nèi)從業(yè)的主題活動(dòng)。也就是合理合法的分包務(wù)必分包給具備有關(guān)資質(zhì)的企業(yè)或是企業(yè)。相反則是違法分包。

2、合理合法分包與違法分包

據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的第78條第二款要求，違反規(guī)定的分包關(guān)鍵就是指下列狀況：

（一）總承包單位將基本建設(shè)工程分包給不具有有關(guān)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)。

（二）基本建設(shè)工程總承包單位合同書(shū)中沒(méi)有承諾，但又沒(méi)經(jīng)施工單位認(rèn)同，施工單位將其承攬的一部分基本建設(shè)工程交給別的企業(yè)進(jìn)行的。

（三）工程總承包方將基本建設(shè)工程的主體工程工程施工分包給別的企業(yè)的。

（四）分包企業(yè)將其承攬的基本建設(shè)工程再分包的。

上邊是法律法規(guī)對(duì)違法分包的相關(guān)定義

我覺(jué)得違法分包的法律特征有以下幾個(gè)方面

1）分包給不具備有關(guān)資質(zhì)的企業(yè)和企業(yè)。

2）沒(méi)經(jīng)承諾或施工單位認(rèn)同的分包。

3）將工程主體工程工程施工分包。（行為主體工程勞務(wù)分包算不上違法分包，由于其為勞務(wù)公司僅人力）

4）二次分包。（便是工程總承包方將工程分包給企業(yè)A，企業(yè)A有分包給企業(yè)B）

因而，合理合法分包關(guān)鍵就是指行為主體合乎資質(zhì)規(guī)定、技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程經(jīng)承諾或認(rèn)同標(biāo)準(zhǔn)下的分包。分包的內(nèi)容是除主體工程的工程施工外的一部分內(nèi)容，只容許一次分包且分包偏向內(nèi)容合理合法。

1.3勞務(wù)分包

工程具體中，針對(duì)勞務(wù)分包有二種狀況必須留意：

第一種狀況是合同書(shū)中沒(méi)有有關(guān)勞務(wù)分包的承諾或是沒(méi)有獲得施工單位認(rèn)同而將承攬范疇內(nèi)的勞務(wù)公司工作分包給別的企業(yè)進(jìn)行。

這類(lèi)狀況是不是歸屬于違法分包？要區(qū)別情況看來(lái)。

假如其將勞務(wù)公司工作分包給具有資質(zhì)且在資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)容許范疇內(nèi)的分包，不屬于違法分包；假如其將勞務(wù)公司工作分包給無(wú)資質(zhì)或盡管有資質(zhì)但沒(méi)有資質(zhì)批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)容許范疇內(nèi)的分包，歸屬于違法分包。勞務(wù)分包是不是違反規(guī)定，不因合同書(shū)承諾或施工單位認(rèn)同為標(biāo)準(zhǔn)。換句話(huà)說(shuō)勞務(wù)分包不用歷經(jīng)施工單位的認(rèn)同。

《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第14條第二項(xiàng)作了優(yōu)化要求：“下述個(gè)人行為，歸屬于違法分包：……工程總承包合同書(shū)中沒(méi)有承諾，又沒(méi)經(jīng)施工單位認(rèn)同，分包工程發(fā)包人將承攬工程中的一部分技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程分包給別人的�！边@條要求依據(jù)分包的內(nèi)容不一樣而建立了是不是歸屬于違法分包的評(píng)定規(guī)范。

同樣，也不可以把勞務(wù)分包當(dāng)作“二次分包”而評(píng)定為違法分包。

第一種狀況是以勞務(wù)分包之名、工程分包為實(shí)的分包方式。

勞務(wù)分包公司只有具有勞務(wù)公司工作的資質(zhì)，而不太可能具有工程總承包或技術(shù)專(zhuān)業(yè)承攬的資質(zhì)，因而，勞務(wù)分包公司只有接納勞務(wù)公司工作的分包，而不可以接納工程分包。

勞務(wù)分包和工程分包較大 的法律法規(guī)差別便是分包內(nèi)容是不是偏向分部分項(xiàng)工程工程、是不是記取工程款。

勞務(wù)分包的偏向目標(biāo)是技術(shù)專(zhuān)業(yè)工程中脫離出去的簡(jiǎn)易勞務(wù)公司工作、記取的是直接費(fèi)中的人工費(fèi)用和一定的服務(wù)費(fèi)，其溢價(jià)增資歸屬于法律法規(guī)上的“工資薪金”。

工程分包的偏向目標(biāo)是分部分項(xiàng)工程工程、記取的是直接費(fèi)、間接費(fèi)用、稅費(fèi)和盈利，其溢價(jià)增資歸屬于法律法規(guī)上的“工程款”。

我覺(jué)得勞務(wù)分包與工程分包的差別便是是不是工程外包，僅包工為勞務(wù)分包，工程外包就為工程分包。

工程中，常常碰到以勞務(wù)分包之名行工程分包之實(shí)的分包個(gè)人行為。由于勞務(wù)分包公司不具有技術(shù)專(zhuān)業(yè)承攬的資質(zhì)，盡管以勞務(wù)分包之名執(zhí)行分包個(gè)人行為，但這類(lèi)個(gè)人行為歸屬于《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第二款第一項(xiàng)要求的將基本建設(shè)工程分包給不具有資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)的個(gè)人行為，歸屬于違法分包個(gè)人行為。

二、轉(zhuǎn)包（毫無(wú)疑問(wèn)不法）

依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第三款的要求，轉(zhuǎn)包就是指施工單位承攬基本建設(shè)工程后，不合同履行承諾的責(zé)任和義務(wù)，將其承攬的所有基本建設(shè)工程轉(zhuǎn)入別人或是將其承攬的所有基本建設(shè)工程分尸之后以分包的為名各自轉(zhuǎn)入別的企業(yè)承攬的個(gè)人行為。

依據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》、《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》等規(guī)章制度要求，分包工程發(fā)包人理應(yīng)開(kāi)設(shè)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理組織，機(jī)構(gòu)管理中心承攬工程的工程施工主題活動(dòng)。項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理組織理應(yīng)具備與承攬工程的經(jīng)營(yíng)規(guī)模、技術(shù)性復(fù)雜性相一致的技術(shù)性、經(jīng)濟(jì)發(fā)展管理者。

在其中，項(xiàng)目經(jīng)理、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、新項(xiàng)目結(jié)轉(zhuǎn)責(zé)任人、品質(zhì)管理者、安全性管理者務(wù)必是本企業(yè)的工作人員。本企業(yè)工作人員的評(píng)定規(guī)范就是指與本企業(yè)有合理合法的人事部門(mén)或勞動(dòng)合同書(shū)、薪水、及其社保關(guān)聯(lián)。分包工程發(fā)包人并理應(yīng)在施工工地開(kāi)設(shè)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)管理組織、駐派相對(duì)管理者對(duì)工程的工程施工主題活動(dòng)開(kāi)展組織協(xié)調(diào)，不然，違背所述要求則評(píng)定為“視作轉(zhuǎn)包”個(gè)人行為。

依據(jù)上述剖析，轉(zhuǎn)包關(guān)鍵有所有轉(zhuǎn)包和分尸分包二種方式。無(wú)論是哪樣方式，轉(zhuǎn)包全是法律法規(guī)所嚴(yán)禁的。因此 ，轉(zhuǎn)包不會(huì)有合理合法是否，只有是不法的。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第7條要求：“具備勞務(wù)公司工作法律規(guī)定資質(zhì)的項(xiàng)目承包人與總項(xiàng)目承包人、分包人簽署的勞務(wù)分包合同書(shū)，被告方以轉(zhuǎn)包基本建設(shè)工程違反規(guī)定法律法規(guī)為由要求確定失效的，未予適用�！庇纱�，之后的工程操作實(shí)務(wù)中不可以再把勞務(wù)分包當(dāng)作轉(zhuǎn)包而評(píng)定失效。

三、內(nèi)包（合理合法）

“內(nèi)包”又叫“內(nèi)部承攬”，是項(xiàng)目承包人承攬工程后，將工程交給內(nèi)部職責(zé)組織或是單位承擔(dān)進(jìn)行的一種運(yùn)營(yíng)個(gè)人行為。

也有些人覺(jué)得內(nèi)包歸屬于轉(zhuǎn)包的一種方式和變異，是失效的。但我覺(jué)得依據(jù)法律法規(guī)的要求和工程領(lǐng)域的國(guó)際慣例，內(nèi)包應(yīng)當(dāng)算作是合理合法合理的。由于內(nèi)包的行為主體是項(xiàng)目承包人的內(nèi)部組織或是單位歸屬于企業(yè)內(nèi)控管理，項(xiàng)目承包人承攬工程新項(xiàng)目后，將工程交給內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司進(jìn)行的個(gè)人行為不屬于《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》要求的“將工程轉(zhuǎn)包給別人或第三人的行為�！币罁�(jù)《公司法》的要求，法定代表人的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和子公司不具備獨(dú)立精神，歸屬于法定代表人的一個(gè)一部分，法定代表人對(duì)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司的個(gè)人行為承擔(dān)。

因而，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司和法定代表人歸屬于同一行為主體，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司的個(gè)人行為視作法人的行為，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司不屬于法律法規(guī)實(shí)際意義上的“別人”或“第三人”。因而，內(nèi)包僅僅法定代表人運(yùn)營(yíng)的對(duì)策或方式，不屬于轉(zhuǎn)包。

合乎內(nèi)包情況下的基本建設(shè)工程工程施工合同，不可以轉(zhuǎn)包或掛證而評(píng)定失效。

四、掛證（毫無(wú)疑問(wèn)不法）

掛證在現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)法律法規(guī)實(shí)際意義上關(guān)鍵就是指沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)的建筑工程施工公司為名開(kāi)展工程基本建設(shè)的個(gè)人行為。

掛證是法律法規(guī)所嚴(yán)禁的個(gè)人行為，但另外也是操作實(shí)務(wù)中普遍現(xiàn)象的個(gè)人行為。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(jiàn)》第9條要求，掛證的表達(dá)形式關(guān)鍵有以下幾類(lèi)：

（一）不具備從業(yè)工程建筑主題活動(dòng)法律主體的本人、合作經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)或公司以具有從業(yè)工程建筑主題活動(dòng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的為名承包工程；

（二）資質(zhì)級(jí)別低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)級(jí)別高的建筑施工企業(yè)的為名承包工程；

（三）不具備工程總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具備總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的為名承包工程。

“三包一靠”是不是違反規(guī)定，怎樣定義

合理合法分包和內(nèi)包歸屬于法律法規(guī)容許的運(yùn)營(yíng)個(gè)人行為，因而，針對(duì)合理合法分包和內(nèi)包應(yīng)評(píng)定為合理并按照合同書(shū)的承諾開(kāi)展解決。

違法分包、不法轉(zhuǎn)包和掛證是法律法規(guī)確立嚴(yán)禁的個(gè)人行為，對(duì)于此事，法律法規(guī)明文規(guī)定這三種個(gè)人行為失效。另外，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》第4條的要求，項(xiàng)目承包人不法轉(zhuǎn)包、違法分包基本建設(shè)工程或是沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)的建筑工程施工公司為名與別人簽署基本建設(shè)工程工程施工合同的個(gè)人行為失效，人民法院能夠收交被告方早已獲得的違法所得。

在清算難題上，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(jiàn)》第20條的要求，轉(zhuǎn)包、掛證簽署的基本建設(shè)工程合同書(shū)被確定失效后，應(yīng)按實(shí)際施工人的工程建筑資質(zhì)級(jí)別清算工程款，但對(duì)工程施工人認(rèn)為的工程清算中相關(guān)方案盈利一部分的要求可未予適用。依據(jù)操作實(shí)務(wù)中的國(guó)際慣例，違法分包合同書(shū)的清算也可參考之上要求開(kāi)展。對(duì)于違法分包、不法轉(zhuǎn)包、掛證的行政部門(mén)、刑事處罰難題，《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》做出了實(shí)際要求。

小結(jié)起來(lái)關(guān)鍵有處罰、減少或注銷(xiāo)資質(zhì)、停產(chǎn)整頓、注銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、依法取締、收走非法所得、構(gòu)罪追責(zé)刑事處罰。

“三包一靠”的法律法規(guī)差別

一、轉(zhuǎn)包與內(nèi)包的差別

轉(zhuǎn)包是不法的基本建設(shè)個(gè)人行為，內(nèi)包是合理合法的運(yùn)營(yíng)方式。

轉(zhuǎn)包的目標(biāo)是轉(zhuǎn)包人以外的“別人”或“第三人”；內(nèi)包的目標(biāo)則是項(xiàng)目承包人的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或子公司。

轉(zhuǎn)包狀況下，轉(zhuǎn)包人不對(duì)工程開(kāi)展管理方法；內(nèi)包狀況下，項(xiàng)目承包人要對(duì)工程開(kāi)展管理方法并負(fù)責(zé)任。

二、分包與轉(zhuǎn)包的差別

分包能夠是合理合法的，還可以是違反規(guī)定的；轉(zhuǎn)包無(wú)論哪樣方式的轉(zhuǎn)包全是違反規(guī)定的。

合理合法分包的內(nèi)容是除主體工程工程施工外的一部分工程分到具備有關(guān)資質(zhì)的企業(yè)或是企業(yè)。

轉(zhuǎn)包的內(nèi)容是承攬的所有工程。

合理合法分包的狀況下，項(xiàng)目承包人要對(duì)分包工程開(kāi)展施工現(xiàn)場(chǎng)管理；轉(zhuǎn)包的狀況下，轉(zhuǎn)包人不對(duì)工程開(kāi)展管理方法。

合理合法分包狀況下，必須分包工程項(xiàng)目承包人具備資質(zhì)才算是合理的；轉(zhuǎn)包狀況下，不管轉(zhuǎn)項(xiàng)目承包人是不是具備資質(zhì)，全是失效的。

二次分包歸屬于違法分包，分尸分包則名叫分包實(shí)則轉(zhuǎn)包。

三、轉(zhuǎn)包與掛證的差別

1、在對(duì)外開(kāi)放關(guān)聯(lián)主要表現(xiàn)上的差別

轉(zhuǎn)包在對(duì)外開(kāi)放關(guān)聯(lián)的表達(dá)形式上存有2個(gè)單獨(dú)的關(guān)聯(lián)，即轉(zhuǎn)包人和發(fā)包人的關(guān)聯(lián)、轉(zhuǎn)包人和轉(zhuǎn)項(xiàng)目承包人的關(guān)聯(lián)。

掛證關(guān)聯(lián)中，由于是歸屬于借名個(gè)人行為，一般在對(duì)外開(kāi)放關(guān)聯(lián)上主要表現(xiàn)為發(fā)包人與被掛證人中間的關(guān)聯(lián)。

轉(zhuǎn)包關(guān)聯(lián)下，轉(zhuǎn)項(xiàng)目承包人一般是以自身為名開(kāi)展主題活動(dòng)；掛證關(guān)聯(lián)下，掛證人一般以被掛證人的為名開(kāi)展主題活動(dòng)。轉(zhuǎn)包關(guān)聯(lián)中，轉(zhuǎn)包的目標(biāo)能夠是有資質(zhì)的企業(yè)，還可以是無(wú)資質(zhì)的企業(yè)還能夠是本人；掛證關(guān)聯(lián)中，掛證人一般是無(wú)資質(zhì)或資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)不足的企業(yè)或本人。

總的來(lái)說(shuō)，基本建設(shè)工程的“三包一靠”不僅有聯(lián)絡(luò)又有差別，精確了解和掌握這個(gè)問(wèn)題，是精確剖析和解決操作實(shí)務(wù)難題的重要。工程具體中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)苛區(qū)別之上定義并精確開(kāi)展操作實(shí)務(wù)解決。